未遂犯

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大陆法系刑法
犯罪论 （二阶论、三阶论）
－构成要件－ 客体 · 行为（作为 · 不作为） 危害结果 · 因果关系 · 犯罪主体 主观要件（故意 · 过失） 未遂 · 既遂 · 中止 · 预备
－违法性－ 阻却违法事由 正当防卫 · 紧急避难
－罪责－ 心神丧失 · 精神耗弱 原因自由行为 · 责任能力 期待可能性 · 犯罪意识
－正犯与共犯－ 直接正犯 · 间接正犯 共同正犯 · 共谋共同正犯 教唆犯 · 帮助犯
－罪数－ 想像竞合 · 牵连犯 · 连续犯 数罪并罚 · 一罪一罚
刑罚论
－法定刑－ 死刑 · 无期徒刑 有期徒刑 · 罚金 · 科料 拘役 · 没收 褫夺公权 · 剥夺政治权利 量刑 · 宣告刑 自首 · 减刑 · 缓刑
－保安处分－
法律原则
罪刑法定原则 · 罪责原则 正当法律程序 · 比例原则 信赖保护原则 · 平等原则
刑事诉讼法 · 刑事政策

未遂犯是刑法的概念，“未遂”即“已着手行动但尚未达成”的意思，未遂继续发展就会变成“既遂”（“已遂”）。在刑法学中，判断某人有罪与否，首先必须确认此人的行为是否符合（该当）刑法法条中的构成要件，而“行为”又细分为行为主体、行为本身及行为结果三者加以探讨，而“未遂”的概念即建立在结果的发生与否上。

未遂犯的入罪

假如犯罪行为尚未产生犯罪结果，何以定罪于人？究其原因，乃是这种犯罪行为所带来的潜在危险已经严重危害到法益，若继续进行下去、直到产生犯罪结果，将会造成不可收拾的后果，故必须以刑法事先加以防范。

然而，因果环环相扣，危险的结果有危险的肇因（未遂行为），危险的肇因又有其肇因（未遂行为的未遂行为）；倘若无止尽地追究下去，则人类生活动弹不得。故未遂犯的认定理应以具体的内容作严格的限制。

另外，刑法中有一些罪，只有未遂犯，不可能有既遂犯；例如内乱罪，以刑法学的笑话来解释：“内乱罪的既遂犯就会成为国父。”

犯罪过程

犯罪行为的过程大致如下：

阴谋犯（几乎无危险可能）→→预备犯（轻度危险可能）→→着手（具体危险可能）→→未遂犯（法益危殆化）→→实行行为（危险实现）→→犯罪结果发生（法益侵害）。

说明

犯罪行为，从脑袋里的构思，到发生真正的侵害，是一段很漫长的过程，倘若仅是脑袋里的构思即构成未遂犯，这种过于严格的法律规范将使人类生活受到压缩，是故，为了审慎未遂犯的判断，国内外发展出“着手”的学说。

源自德国的主观主义，将着手定义为“犯意飞跃”之时，显然是受到天主教的影响。但既然行为人的内在主观意思（人心）是难以捉摸的，这种学说会扩大法官的心证范围，对被告相当不利。

是故，客观主义认为，着手是某种行为在客观上累积了“相当程度的危险可能”之时。

着手之后，将“危险可能”完全化成“危险”的行为就称为“实行行为”。

未遂犯类型

形式上区分

1. 着手未遂，又称为未了未遂，指完成着手，但尚未完成实行行为。
2. 实行未遂，又称为终了未遂，指完成实行行为，但尚未发生结果。

实质上区分

1. 中止未遂：又分为“己意中止”与“防果中止”，前者顾名思义是犯罪者出于自己的意思，停止犯罪行为，使得结果不发生，例如：停止开枪；后者则是积极地防止结果发生，例如：下毒后帮助解毒。
2. 障碍未遂：指犯罪行为或结果，因为外来的干涉，使得犯罪行为无法继续或结果不能发生。
3. 不能未遂：又分为“绝对不能”(der grob unerstandige untaughliche Versuch；出于重大无知的不能未遂)与“相对不能”(der normale untaughliche Versuch；普通的不能未遂)，前者例如：以稻草人诅咒他人；后者例如：准备射杀他人，却忘记装填子弹。

未遂犯的补充

未遂犯因为有不能未遂的问题，所以必须判断犯罪行为是否会产生具体的危险，如果没有，就不予处罚。未遂犯既然是实害未发生，从某个角度来看，未遂犯其实也是危险犯的一种，特别是实害犯与危险犯也同样是结果层面的论述。但需要注意的是，未遂犯有结果不能的除罪情况，但危险犯却有抽象危险犯的入罪化而仍属有罪的情况。

参见

• 不能犯

外部链接

• Online-Crashkurs zum Versuch (deutsches Recht).
• Jan C. Schuhr, Der "Entschluss", spätestens überüberübermorgen zu töten, oder: Wer handeln kann, aber nicht handelt, versucht nicht zu handeln [1]